营业外支出中经济合同违约金未取得发票能否税前扣除？

东莞塘厦律师获悉

【案例信息】

某公司“营业外支出”科目列有因供应商未履行经济合同而产生的经济合同违约金1万元。企业所得税汇算清缴时，该公司财务人员认为该业务未取得发票，故增加应纳税所得额1万元。

【税收政策】

《中华人民共和国发票管理办法实施细则》（国家税务总局令第25号）第二十六条规定：开具发票的单位和个人必须在发生业务并确认营业收入时开具发票。在业务运营发生之前不得开具发票。

【税务风险】

对于此项业务，公司财务人员因未取得发票，增加应纳税所得额1万元，导致多缴企业所得税。那么，这项业务是不是因为没有取得发票而不能税前扣除呢？是否应为某项活动（项目）开具发票的关键是确定该活动（项目）是否为企业，或者是否为应税活动。因未能履行经济合同而支付的违约金不具有商业性质，不属于经营活动，也不属于应税活动。根据税法规定，业务发生前不得开具发票，因此付款人无需取得发票。

【具体实操注意事项】

如果因供货方不履行经济合同而需方收取违约金，显然不属于应税行为，也不允许开具发票。供应商不需要获取发票。凭经济合同、收据等证明材料可在税前全额扣除。 。

并非所有违约金、赔偿金和其他费用都不需要发票。当它们被视为额外费用时，必须先取得发票才能支付。

什么是超价收费？ 《中华人民共和国增值税暂行条例实施细则》第十二条规定：“条例第六条第一款所称加价费用，包括加价手续费、补贴、资金、集资费、向买方收取的返还利润、奖励费、违约金、滞纳金、延期付款利息、赔偿金、托收费、预付款、包装费、包装租金、质量保证金。费用、运输和搬运费以及其他各种性质的额外费用，但不包括以下项目：……”

例子：

（一）双方签订购销合同而未履行合同的，收到违约金的一方作为营业外收入，并入当期应纳税所得额计算缴纳所得税。由于没有经营活动，也就没有价格，自然也不是价外费用，所以不涉及流转税问题，也不需要索取发票。

（2）双方签订购销合同，卖方因未按时交货（质量问题除外）等原因违约的，买方收到的违约金视为营业外收入，并入当期应纳税所得额计算。缴纳所得税。由于销售商品、提供服务等经营活动并未实际发生，没有价格，自然也不是价外费用，因此不存在流转税问题，也无需取得发票。

（3）双方签订购销合同，卖方因质量问题违约的，属于销售折扣范畴。卖方需要开具红色发票来抵销所得税和销项税，买方则转入进项税。

（四）合同已履行，因买方违约而向卖方支付的违约金属于价外费用的，应当与价款一并计算流转税。此时，卖方应针对收到的违约金开具发票。

（五）买方（付款人）收取违约金时，无论对方何时违约，均无需开具发票，只需开具收据。开具发票的前提是销售商品、提供劳务等已取得营业收入，但买方收取的违约金不属于营业收入。没有价格，哪有额外费用，所以肯定不需要开具发票。

如果卖方需要开具发票，买方必须将发票作为合法凭证，否则不能进行税前扣除。无需开具发票的，采购人可以凭相关票据、合同等证明材料作为税前扣除的会计凭证。

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